監(jiān)管新形勢(shì)下的保底承諾

?近年來，一些投資者為降低投資風(fēng)險(xiǎn)，會(huì)在合同中通過系列條款向上市公司的大股東、實(shí)控人提出保底收益、差額補(bǔ)足擔(dān)保，而一些上市公司或相關(guān)方也會(huì)因種種原因?yàn)橥顿Y者提供這樣的擔(dān)保，嚴(yán)重違反了上市公司對(duì)外擔(dān)保和信息披露有關(guān)規(guī)定。

為了保護(hù)金融市場(chǎng)中小投資者的利益，上市公司及大股東負(fù)有對(duì)自身對(duì)外擔(dān)保、重大承諾事項(xiàng)等公開披露的義務(wù)。但是，很多上市公司及大股東并不愿意對(duì)外公告，存在保低收益擔(dān)保不披露、差額補(bǔ)足協(xié)議不公開，或公告信息披露內(nèi)容不全面等情形。

擔(dān)保保底收益、差額補(bǔ)足等行為涉及到投資者保護(hù)、資本市場(chǎng)的穩(wěn)定、信息披露等事項(xiàng)，他們所簽訂的《保底協(xié)議》《差額補(bǔ)足協(xié)議》等已不再是直接當(dāng)事人之間的協(xié)議，這還涉及到公共秩序、資本市場(chǎng)交易秩序，甚至?xí)?yán)重?fù)p害廣大投資者的合法權(quán)益。為此，監(jiān)管部門持續(xù)“零容忍”打擊資本市場(chǎng)違規(guī)保底行為，一再重申禁止保底保收益或者變相保底保收益，向利益相關(guān)提供財(cái)務(wù)資助或者其他補(bǔ)償。

上市公司所作出的保底收益、差額補(bǔ)足擔(dān)保等行為相對(duì)比較隱秘，甚至很多投資者對(duì)這種“抽屜協(xié)議”感覺陌生。我們通過下面的案例可以對(duì)此有個(gè)更深刻的理解。

2017年11月3日，安徽省鐵路發(fā)展基金股份有限公司（以下簡稱安徽鐵路基金公司）經(jīng)某證券公司介紹，與日本丸紅公司簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》，協(xié)議收購日本丸紅持有的約7100萬股國禎環(huán)保股票，約占國禎環(huán)?？偣杀镜?0.1%。

安徽鐵路基金公司與日本丸紅商定收購意向后，為確保自身利益，找到國禎環(huán)保法定代表人李煒（時(shí)任董事長），希望國禎環(huán)保實(shí)控人和大股東國禎集團(tuán)為其提供擔(dān)保，以保障其利益，同時(shí)能夠內(nèi)部過會(huì)。當(dāng)時(shí)，李煒認(rèn)為安徽鐵路基金公司收購日本丸紅股票不是件壞事，便為其提供了定向收購和收益保底差額補(bǔ)足承諾，雙方簽訂了《關(guān)于國禎環(huán)保項(xiàng)目引進(jìn)戰(zhàn)略投資人的合作協(xié)議》（以下簡稱《合作協(xié)議》）。

該協(xié)議約定：鐵路基金公司在持有標(biāo)的股票期間，若其投資標(biāo)的股票的預(yù)計(jì)凈收益率浮虧超過30%，有權(quán)利要求將全部標(biāo)的股票按照其可執(zhí)行的減持方式轉(zhuǎn)讓給國禎集團(tuán)或其指定的第三方；如鐵路基金公司通過轉(zhuǎn)讓等方式處分標(biāo)的股票，其投資標(biāo)的股票所取得的凈收益率（扣除交易傭金、印花稅等）低于年化7%的，則國禎集團(tuán)和李煒就該差額部分向安徽省鐵路基金公司承擔(dān)連帶差額補(bǔ)足責(zé)任。

該案例中，上市公司大股東和實(shí)控人向股權(quán)收購方承諾本金不受損失及承諾最低收益，還在簽訂協(xié)議中明確了年化收益率。這筆涉及7.13億元股權(quán)收購重大事項(xiàng)背后的“抽屜協(xié)議”為雙方、為眾多中小投資者帶來了很大影響。

安徽鐵路基金公司收購日本丸紅后，股票快速拉升，安徽省鐵路基金公司所持股票盤中浮盈一度達(dá)到40%。據(jù)國禎集團(tuán)一位高管介紹，當(dāng)時(shí)李煒和安徽鐵路基金公司都沒有拋售套現(xiàn)，李煒及國禎集團(tuán)也沒有從該項(xiàng)擔(dān)保中獲取利益。

之后，國禎環(huán)保經(jīng)營態(tài)勢(shì)良好，連續(xù)幾次分紅、送轉(zhuǎn)、派息，中節(jié)能、長江三峽相關(guān)國資也接連入股國禎環(huán)保。2020年后，中節(jié)能控股國禎環(huán)保，股票簡稱：節(jié)能國禎，股票代碼：300388。

看上去節(jié)能國禎形勢(shì)一片大好，然而國禎集團(tuán)隱患重重。年逾80歲的李煒對(duì)企業(yè)的把控能力降低，高管更換頻頻……

疊加新冠肺炎疫情沖擊，節(jié)能國禎股票急轉(zhuǎn)直下。安徽鐵路基金公司終于坐不住了，他們向國禎集團(tuán)和李煒提出履行收益保底承諾。

圖：節(jié)能國禎K線圖

與此同時(shí)，在國家出臺(tái)一系列舉措提振經(jīng)濟(jì)、提振投資者信心，甚至明確限制國有公司、上市公司大股東和實(shí)際控制人減持的政策環(huán)境下，鐵路基金公司長期公告減持上市公司股票，并通過仲裁方式要求國禎集團(tuán)收購其持有的股票，節(jié)能國禎股票斷崖式下跌。

事實(shí)上，近幾年節(jié)能國禎業(yè)績還是不錯(cuò)的。據(jù)節(jié)能國禎年報(bào)顯示，其歸母凈利率從2016年的1.298億元，連年增長到2022年的4.049億元，每股收益從2016年的0.41元到2022年的0.579元，連續(xù)多年大額現(xiàn)金分紅，截至2023年6月30日，每股凈資產(chǎn)5.63元。

但是，節(jié)能國禎的股價(jià)卻長期低迷，其原因正如股民所說：“減持這么多，誰能扛得住”？

該案例中，雙方簽訂的《合作協(xié)議》屬于重大事項(xiàng)，居然未經(jīng)國禎環(huán)保董事會(huì)或股東大會(huì)決議。安徽鐵路基金公司也未就此向深圳證券交易所報(bào)送，亦未公告披露。據(jù)了解，鐵路基金公司收購標(biāo)的股票報(bào)深圳證券交易所進(jìn)行合規(guī)性確認(rèn)時(shí)，并未提交《合作協(xié)議》。2017年11月3日，安徽省鐵路基金公司發(fā)布的《安徽國禎環(huán)保節(jié)能科技股份有限公司簡式權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書》表述：“本次權(quán)益變動(dòng)不存在附加特殊條件，不存在補(bǔ)充協(xié)議，協(xié)議各方不存在就全部股東權(quán)利的行使存在其他安排”。

事實(shí)上，國禎集團(tuán)和李煒為安徽省鐵路基金公司提供定向收購和收益保底差額補(bǔ)足承諾的協(xié)議并未公開，節(jié)能國禎利益攸關(guān)方和廣大股民被蒙在鼓里。這種對(duì)賭形式的場(chǎng)外交易，不是賭IPO過會(huì)，也不是賭業(yè)績，而是賭股價(jià)，其本質(zhì)是大股東破壞監(jiān)管秩序、操縱市場(chǎng)的行為，一定程度上會(huì)對(duì)廣大股民和股東構(gòu)成權(quán)利侵害。

眾所周知，股權(quán)投資是有風(fēng)險(xiǎn)的，證券市場(chǎng)上更是有“賣者盡責(zé)、買者自負(fù)”的投資損失承擔(dān)規(guī)則。鐵路基金公司作為證券投資者，享有標(biāo)的股票分紅、上漲的全部收益，卻不承擔(dān)任何投資風(fēng)險(xiǎn)，他們通過私下協(xié)議將投資風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給節(jié)能國禎和股民。而上市公司大股東及實(shí)控人私下為鐵路基金公司提供定向收購、收益保底擔(dān)保，只有義務(wù)和付出、沒有任何權(quán)利和收益，這樣的擔(dān)保也很奇特。

一位法律專家在接受記者采訪時(shí)說：“這種抽屜協(xié)議違反《中華人民共和國證券法》和國家證券監(jiān)管規(guī)定，未依法依規(guī)履行報(bào)告和披露義務(wù)，股票市場(chǎng)秩序被破壞的同時(shí)，廣大股民的利益該如何保證”？

《證券法》規(guī)定：“證券的發(fā)行、交易活動(dòng)，必須遵守法律、行政法規(guī)；禁止欺詐、內(nèi)幕交易和操縱證券市場(chǎng)的行為。”差額補(bǔ)足、保底收益，有悖于法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，突破了“投資風(fēng)險(xiǎn)由投資者自行負(fù)責(zé)”的要求。

2020年2月14日，證監(jiān)會(huì)發(fā)布修訂的《上市公司非公開發(fā)行股票實(shí)施細(xì)則》，新增第二十九條規(guī)定：“上市公司及其控股股東、實(shí)際控制人、主要股東不得向發(fā)行對(duì)象作出保底保收益或變相保底保收益承諾，且不得直接或通過利益相關(guān)方向發(fā)行對(duì)象提供財(cái)務(wù)資助或者補(bǔ)償?！?023年2月17日，證監(jiān)會(huì)發(fā)布《上市公司證券發(fā)行注冊(cè)管理辦法》，第六十六條再次重申了對(duì)保底承諾的禁止。