第四屆“大成杯”訴辯大賽后記（下）:訴訟律師的夢想與技能

　　有多少個年頭，我已不能完整地將自己投進(jìn)一場春雨，一席晚風(fēng)。

　　有多少個年頭，我已不能清晰地走進(jìn)故鄉(xiāng)的晚霞和一縷炊煙。

　　又有多少個年頭，我已不能準(zhǔn)確感知星空的深邃以及心靈的遼遠(yuǎn)。

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　　我們似乎在機(jī)械地重復(fù)中，在不斷涌起的欲望中，在精致利己主義地侵襲中，變得那么的笨拙、虛榮和膚淺，又是那么的短視而又狂躁。我們的夢想，我們的榮光，我們的力量和尖銳，漸次脫落，只剩下斑駁而堅(jiān)硬的軀殼，在無盡的時空中奮力掙扎，猶如一滴水要對抗整個太陽的熱度。我們迷失了方向，在每天的平庸中，期待著不平庸，在荒蕪的心靈里，幻想著綠洲和車馬。仿佛做了很多，卻似乎什么也做不了，一種深深的無力感，將我們吸入一條沒有棲息、沒有鮮花和星光的不歸路。

　　作為訴訟律師的你、我、他，或早或晚，甚或是當(dāng)下，都曾有過這些感受。不，我們需要停止這一切！重新點(diǎn)燃我們的夢想，擦亮我們的憧憬，呵護(hù)我們的信仰，為心靈找到回家的路。“夢想如晨星，我們永不能觸到，但我們可像航海者一樣，借星光的位置而航行”。訴訟律師的夢想絕不在于光鮮亮麗，不在于左右逢源，更不在于那一點(diǎn)點(diǎn)蠅頭小利。訴訟律師的夢想在于一個國家，一個民族，甚至是全人類法治文明的成長與共進(jìn)，在于天下無訟的安泰，也在于每個案件的正大光明。或許，你會覺得這些都遙不可及，但當(dāng)你真正將他植根于心中，并為之傾注時，你會驚奇地發(fā)現(xiàn)他是我們力量的源泉，是我們前進(jìn)道路上那片浩瀚的星辰大海。

　　朋友們，讓我們一起敲碎堅(jiān)硬的殼，從今天起在心中種下夢想的種子。從今后，我們每一份文件的起草，每一次庭審，每一次會見，每一次被需要，甚至每一次委屈、枯燥，每一次絞盡腦汁、夜不能寐，都是對夢想種子的一次澆灌，都會飽含激情和意義，因?yàn)椤皦粝胍坏┍桓吨T行動，就會變得神圣”。

　　夢想根植于心中，是力量，是方向，是指引，而技能則是我們的工具，是船，是槳，承載我們駛向星辰大海。在“大成杯第四屆訴辯大賽”初賽結(jié)束之際，如果要談些感受的話，我倒是覺得訴辯大賽是將夢想和技能有效結(jié)合的最佳媒介之一。每一場比賽都是一次心靈的喚醒，也是一次技能的演練。夢想是“道”，技能是“術(shù)”。“道”阻且長，“術(shù)”可專攻。

　　一、訴訟律師的能力體系

　　訴訟律師的“術(shù)”或者說核心技能主要包括：辨識能力、提煉能力、關(guān)聯(lián)能力、架構(gòu)能力、貫通能力。該五大能力應(yīng)視為一個能力體系，其貫穿于了解案情、確定方案、安排結(jié)構(gòu)、形成文書、做出行動等案件處理全過程，是訴訟律師處理法律事務(wù)的能力體系。該五項(xiàng)能力環(huán)環(huán)相扣，從進(jìn)入案件、融入案件、分離案件到回望案件的全部辦案階段都貫徹了該五項(xiàng)能力。這里所講的進(jìn)入案件，主要是指通過證據(jù)材料或當(dāng)事人的陳述，開始了解基本的案情，以代入的心態(tài)進(jìn)入案件；融入案件主要是指將自我代入案情以后，將自身沉浸在案件所體現(xiàn)的事實(shí)關(guān)系中，尋找事實(shí)爭議焦點(diǎn)，完成法律關(guān)系預(yù)判，確定案件爭議事項(xiàng)；分離案件主要是指在融入案件并完成主要事實(shí)確立、核心焦點(diǎn)固定以及法律關(guān)系架設(shè)后，需要進(jìn)行案件分離，一方面沿著架設(shè)好的法律關(guān)系，將關(guān)鍵事實(shí)與非關(guān)鍵事實(shí)分離開來，將爭議焦點(diǎn)與紛繁的爭議事項(xiàng)分離開來；另一方面，也要將自身與案件分離開來，回到旁觀者或者代理人的角度去回望整個案件；回望案件，即在分離案件完成以后，通過案件回望，我們會以一個理性、專業(yè)的眼光去觀察所分離的關(guān)鍵事實(shí)、爭議焦點(diǎn)以及法律關(guān)系的架設(shè)是否周全，最終促使我們形成適當(dāng)?shù)奶幚矸桨浮Ｉ鲜霰孀R、提煉、關(guān)聯(lián)、架構(gòu)、貫通等六項(xiàng)能力便是我們完成進(jìn)入、融入、分離、回望案件等全部思考、推進(jìn)工作的動力和鑰匙。當(dāng)然，基于案情或辦案環(huán)節(jié)的不同需要，上述五項(xiàng)能力也可能分離使用，而不應(yīng)機(jī)械地輪回運(yùn)轉(zhuǎn)。

　　二、訴訟律師之辨識能力

　　辨識能力首先指對事實(shí)的辨認(rèn)、識別，在辦案過程中所接觸到的事實(shí)，都是未經(jīng)加工、整理，或者僅是由當(dāng)事人根據(jù)自己的生活經(jīng)驗(yàn)和判斷進(jìn)行初加工的事實(shí)。這些事實(shí)有些是處理案件時需要的，有些是對于案件完全沒有影響的無效事實(shí)。這就好比人生病了去看醫(yī)生，病人總會不停地向醫(yī)生絮叨生病的原因、過程、癥狀等，甚至?xí)孕凶鞒鲈\斷，提出治療的方法。但對醫(yī)生而言，相較于全而雜的病情信息，則更需要精準(zhǔn)識別那些與其作出診斷密切相關(guān)的信息，比如對于腹瀉患者的具體飲食情況，醫(yī)生更關(guān)注的是患者的飲食時間以及具體喝了什么、吃了什么，一般無需關(guān)注患者是和誰又是在哪里完成飲食。在這個事實(shí)辨識過程中，時間和內(nèi)容是有效的信息，而對象和地點(diǎn)是無效的信息。在辦案過程中所說的事實(shí)辨識，就是要求辦案者在眾多的案件事實(shí)中，迅速辨識出那些與法律關(guān)系定性、小前提確立直接相關(guān)的有效事實(shí)而非那些無效事實(shí)。

　　這一點(diǎn)說起來容易，但做起來并不簡單，需要我們首先具有豐富的社會經(jīng)濟(jì)生活、人情世故經(jīng)驗(yàn)，同時具備深厚、廣博的法律基本功，才可能在迅速理解當(dāng)事人所主張的特定事實(shí)情境的同時通過對所積淀的案件辦理經(jīng)驗(yàn)及法律基礎(chǔ)能力的搜索、匹配，反向辨識我們所需要的有效事實(shí)。在辨識過程中，有時我們是被動地聽取，但當(dāng)我們經(jīng)驗(yàn)足夠豐富時，就可以主動去探尋，通過觀察、詢問甚至推理的方式辨識相關(guān)事實(shí)。

　　辨識能力其次還體現(xiàn)在對案件事實(shí)真實(shí)性、合理性、連貫性的整體判斷。當(dāng)我們通過首次辨識獲取了案件若干有效信息后，需要將這些有效信息整合起來，形成整體事實(shí)。通俗地講，需要通過對有效信息的整理獲得一個完整的故事。這個故事就是案件基本事實(shí)，包括背景事實(shí)、過程事實(shí)、結(jié)果事實(shí)等全部信息。同時需要運(yùn)用辨識力，將獲取的基本事實(shí)投放至我們的社會經(jīng)濟(jì)生活、人情世故中去比照、關(guān)注。這樣做的目的是，一方面要確保所獲取事實(shí)的真實(shí)性，另一方面要確保其是合理的、連貫的。

　　辨識能力最后體現(xiàn)在法律關(guān)系確立以及部門法適用的甄別。當(dāng)通過辨識，獲得案件的基本事實(shí)后，需要對這些案件事實(shí)所對應(yīng)的法律關(guān)系以及特定事實(shí)所適用的部門法進(jìn)行初步識別。如對于具體合同關(guān)系的辨別，違約和侵權(quán)的辨別，民、行、刑部門法適用的區(qū)分或具有部門法交叉關(guān)系的辨別。

　　三、訴訟律師之提煉能力

　　按照解決問題、處理案件的一般思維進(jìn)度，當(dāng)通過辨識獲取有效事實(shí)信息，并組合成一個事實(shí)整體后，需要從整體事實(shí)中找出關(guān)鍵事實(shí)及其所對應(yīng)的法律爭議。這就是在案件處理過程中需要掌握的提煉能力。提煉能力是快速、高效形成處理方案，進(jìn)而推動法律方案形成的基礎(chǔ)性能力之一。只有具備精準(zhǔn)、高效的提煉能力，才能找到問題的關(guān)鍵，形成針對性的解決方案，才具備了關(guān)聯(lián)、架構(gòu)和貫通的前提和基礎(chǔ)。有的放矢，精準(zhǔn)表達(dá)都需要先進(jìn)行有效提煉，確立爭議焦點(diǎn)后，再圍繞爭議焦點(diǎn)，進(jìn)行觀點(diǎn)表達(dá)，此乃提煉能力的核心功能。

　　在運(yùn)用和展現(xiàn)提煉能力時，表面上看是針對案件事實(shí)進(jìn)行的，即在案件事實(shí)中尋找爭議焦點(diǎn)，并由該焦點(diǎn)出發(fā)，固定相應(yīng)的法律爭議。但從我個人經(jīng)驗(yàn)出發(fā)，提煉能力雖然以事實(shí)為基礎(chǔ)，但并不發(fā)端于純粹的事實(shí)。準(zhǔn)確地說，在識別了整體事實(shí)和初步法律適用范圍后，會在腦海中形成該事實(shí)所對應(yīng)的法律坐標(biāo)。該坐標(biāo)的第一維度是部門法范圍的確定，第二維度是部門法思維模式下具體法律概念、法律關(guān)系、法律推理的確定；第三維度是特定概念、關(guān)系、推理模式下相關(guān)要素、條件、要件的確立。在完成該三個維度的交叉思考、匹配后會獲取一個精準(zhǔn)點(diǎn)或關(guān)鍵位。圍繞這一精準(zhǔn)點(diǎn)，開始進(jìn)行反向思維，以特定要素、條件、要件為對照，反觀所識別的事實(shí)，并對這些事實(shí)進(jìn)行分類、整理、判斷，最終提煉出與法律坐標(biāo)相關(guān)聯(lián)的關(guān)鍵事實(shí)。舉例而言，在處理民事侵權(quán)案件時，經(jīng)過對當(dāng)事人描述或證據(jù)證明事實(shí)的識別后，我們會將案件列入民法范疇，進(jìn)而確定侵權(quán)法律關(guān)系，并運(yùn)用侵權(quán)關(guān)系要件說確定事實(shí)、過錯、結(jié)果、因果等要件。這就是經(jīng)過三個維度交叉、匹配后所確立的精準(zhǔn)點(diǎn)、關(guān)鍵位。圍繞這些要件，運(yùn)用反向思維去反觀事實(shí)，最后提煉出案涉的侵權(quán)事實(shí)是什么？有無過錯？有無損害結(jié)果？有無因果關(guān)系等關(guān)鍵事實(shí)，以及由該等事實(shí)所可能導(dǎo)致的法律爭議，包括事實(shí)爭議、程序爭議以及責(zé)任認(rèn)定等。

　　值得重點(diǎn)提示的是，一定不能將提煉能力簡單理解為對案件事實(shí)的直接分類、總結(jié)或者篩選。也就是不能在識別事實(shí)后，在腦海中尚未建立法律坐標(biāo)之前，急于去做提煉，這樣可能導(dǎo)致提煉不準(zhǔn)確、不全面，甚至?xí)阜较蛐缘奶釤掑e誤。一定要在法律坐標(biāo)形成后，用法律坐標(biāo)所對應(yīng)的一般性法律關(guān)系、原理、規(guī)范、要件等去反觀事實(shí)，這樣才能提煉出有效的事實(shí)及法律爭議。與此同時，對所提煉事實(shí)的固定，對法律爭議的分析，又能進(jìn)一步夯實(shí)我們的法律坐標(biāo)。另一個需要重點(diǎn)說明的是，這里所講的提煉絕不僅僅是對事實(shí)的簡單總結(jié)，而是按照法律坐標(biāo)的指向，在對事實(shí)進(jìn)行有效分類的基礎(chǔ)上，對無爭議事實(shí)的完全固定，對有爭議事實(shí)的精準(zhǔn)表達(dá)。在此基礎(chǔ)上，對于事實(shí)所對應(yīng)的法律概念、關(guān)系、規(guī)范、責(zé)任的爭議需要同步加以提煉。這一點(diǎn)也同時體現(xiàn)在關(guān)聯(lián)力方面。

　　四、訴訟律師之關(guān)聯(lián)能力

　　我們常說，世間萬事萬物都是相互聯(lián)系的，沒有完全孤立，不與任何外界事物發(fā)生聯(lián)系的客觀存在。這里所講的聯(lián)系是一般哲學(xué)意義上的聯(lián)系，包括事物之間原本存在的客觀關(guān)聯(lián)性，無論我們是否認(rèn)識到這種關(guān)聯(lián)性，其都以一定的形式存在于事物之間。案件辦理中所稱的關(guān)聯(lián)力，更多強(qiáng)調(diào)的是一種主動連結(jié)能力。準(zhǔn)確地說是根據(jù)已辨識、提煉的事實(shí)，進(jìn)行此事實(shí)與彼事實(shí)之間的連結(jié)，事實(shí)與法律之間的連結(jié)，法律與法律之間的連結(jié)等。這三個連結(jié)，便是關(guān)聯(lián)力的具體體現(xiàn)形式。

　　首先需要關(guān)注的是事實(shí)與事實(shí)之間的連結(jié)。當(dāng)我們經(jīng)過辨識、提煉獲取了有效信息，并形成事實(shí)整體之后，還需要審視已提煉事實(shí)之間的連結(jié)是否順暢？所提煉的事實(shí)與訴訟請求或答辯觀點(diǎn)所對應(yīng)的核心事實(shí)是否能夠建立穩(wěn)定的聯(lián)系？同時也要關(guān)注所提煉的事實(shí)與對方所主張的事實(shí)或者與從對方視角，以對方利益為中心所反觀的可能事實(shí)之間的聯(lián)系狀態(tài)。至少通過這三方面的事實(shí)連結(jié)方面的審視，我們才能夠堅(jiān)定而有效地提出主張事實(shí)，并且能有效地阻礙或反駁對方所主張的事實(shí)。當(dāng)然，事實(shí)與事實(shí)的連接，還體現(xiàn)在另外一個方面，那就是法律事實(shí)和客觀事實(shí)的連接。而法律事實(shí)又需要考慮陳述事實(shí)與證據(jù)證明事實(shí)之間的連接狀態(tài)。一般來說，我們所陳述的事實(shí)，應(yīng)該可以從證據(jù)中直接予以證實(shí)，或者基本可以作出較穩(wěn)定的推理判斷，否則，所陳述的事實(shí)就會因?yàn)榕c證據(jù)之間缺乏有效的連結(jié)，而導(dǎo)致無效的事實(shí)表達(dá)。

　　其次需要關(guān)注的是事實(shí)與法律之間的連結(jié)。這是關(guān)聯(lián)力的核心功能所在，也是順利確立司法三段論大前提和小前提的關(guān)鍵之舉。經(jīng)過辨識、提煉、關(guān)聯(lián)后，已經(jīng)可以對案件事實(shí)形成內(nèi)心確信，盡管這種確信因辦案者身份角色的不同會產(chǎn)生不同的顯像。但無論是原告、被告、裁判者還是其他主體，在表達(dá)觀點(diǎn)之前，一般都會形成與自己觀點(diǎn)相適應(yīng)、相匹配的內(nèi)心確信。這種內(nèi)心確信更多是基于對自己目標(biāo)的支持而奠定的自圓其說或邏輯閉環(huán)。在前文講述提煉力時，提及到通過提煉，基本可以做到事實(shí)坐標(biāo)與法律規(guī)范之間的初步關(guān)聯(lián)。而這里所講述的事實(shí)和法律之間的關(guān)聯(lián)，需要在事實(shí)和法律之間形成更深入、穩(wěn)定的連結(jié)。當(dāng)面對提煉后的事實(shí)時，我們需要閉上眼睛，將這些或宏大或細(xì)微的事實(shí)，或按時間順序，或按事件發(fā)展的邏輯延展，甚至按你認(rèn)為合理的任何分類和順序，組成事實(shí)影像，并將這些影像完整、準(zhǔn)確地在你的腦海中云放映、觀察。在這個過程中，一方面我們依然在檢視每一幀事實(shí)畫面的影像是否真實(shí)、合理；另一方面我們應(yīng)該迅速將這些畫面中的人物、利益、責(zé)任、關(guān)系、場景等信息與我們法律知識庫中的主體、客體、權(quán)利、義務(wù)、法律關(guān)系、合同約定、法律規(guī)定、訴訟時效、免責(zé)事由等等法律理論和規(guī)范進(jìn)行比對、連結(jié)。通過這種放映、連結(jié)，可以在事實(shí)畫面中確立一個或多個點(diǎn)位，并將這些點(diǎn)位與相應(yīng)的法理、規(guī)范進(jìn)行連結(jié)，形成一條或多條“事實(shí)——法律”線段。以訴訟請求或答辯意見為中心將這些或平行、或交叉的線段以閉環(huán)的形式固定下來，其實(shí)就形成我們對該案件的基礎(chǔ)法律方案。

　　當(dāng)然，不可否認(rèn)的是，限于對法律知識的掌握程度，同樣限于對事實(shí)的把握精度，可能無法形成有效、周全的“事實(shí)——法律”線段，或者有一部分線段會溢出以訴請為中心所設(shè)立的半徑范疇，導(dǎo)致法律方案不周延。這一點(diǎn)是在進(jìn)行關(guān)聯(lián)時需要注意的。當(dāng)出現(xiàn)這樣的情形時，一方面需要對已建立的連接點(diǎn)進(jìn)行檢查，看是否存在錯、漏，另一方面需要借助工具或外力對法律知識庫進(jìn)行掃描，以避免知識盲區(qū)。形成檢查結(jié)論后，再就法律方案進(jìn)行修正。

　　關(guān)聯(lián)力最后體現(xiàn)在法律與法律之間的關(guān)聯(lián)。通過上述關(guān)聯(lián)，事實(shí)上已可以形成基礎(chǔ)法律方案，可以圍繞該方案進(jìn)行相應(yīng)的文書架構(gòu)。但在正式架構(gòu)之前，仍然建議大家，可以對已形成的基礎(chǔ)方案，進(jìn)行法律與法律之間的連接考量。這樣做的目的無非有三：一為尋找最優(yōu)法律方案，通過法律與法律之間的連接考量，可以有意識觀察是否有其他更優(yōu)的方案；二為查看是否存在法律適應(yīng)方面的交叉關(guān)系，如是否存在民行交叉、民刑交叉、行刑交叉等；三為尋找其他法律助力，如在民事案件處理時，考慮是否可以通過行政程序、刑事程序，推動民事案件證據(jù)的完善，或?yàn)槊袷略V訟請求奠定前置性基礎(chǔ)等。

　　關(guān)聯(lián)力地展現(xiàn)在整體法律方案形成過程中，屬于法律方案設(shè)計(jì)的基礎(chǔ)成形階段，通過這一環(huán)節(jié)我們所要尋找、制定的法律方案藍(lán)圖已基本形成。

　　五、訴訟律師之架構(gòu)能力

　　相較于特定法律事務(wù)處理整體方案而言，架構(gòu)力主要體現(xiàn)在對每一項(xiàng)訴訟事項(xiàng)、每一份法律文書的具體安排，以及該種安排在整個法律事務(wù)處理過程中的意義。每一份具體的法律文書只相當(dāng)于整個法律服務(wù)方案的一個環(huán)節(jié)，具有特定的作用和目的。例如，民事訴訟中的原告，在提起訴訟前應(yīng)當(dāng)通過前述辨識、提煉、關(guān)聯(lián)等步驟形成基礎(chǔ)法律服務(wù)方案，也就是說行動的藍(lán)圖已基本繪就，等待開啟。但原告所提交的起訴狀僅是啟動整個方案的基礎(chǔ)性文件之一，如何將這一基礎(chǔ)性文件置入整個法律服務(wù)方案中去綜合考量，并進(jìn)而把握其應(yīng)當(dāng)展現(xiàn)的內(nèi)容、如何展現(xiàn)以及與其他文書、程序如何銜接等，便顯得尤其重要。對這些事項(xiàng)的考量，并作出適當(dāng)?shù)陌才?#xff0c;便是我們所稱之的架構(gòu)能力。

　　個人認(rèn)為，案件處理的架構(gòu)能力主要體現(xiàn)在三個方面：一是對特定文書在整個法律服務(wù)方案中位置、作用的架構(gòu)；二是對特定法律文書中所涉及內(nèi)容的選擇、安排；三是對特定法律文書內(nèi)容的展現(xiàn)形式、編章結(jié)構(gòu)的確定。一份法律文書在整個法律服務(wù)中的位置作用，除了需要符合法定性要求外，還要遵循一定的寫作慣性。至于其他方面就可以由作者根據(jù)自己的經(jīng)驗(yàn)、案件的特殊考慮自由安排。如民事起訴狀具有開啟訴訟程序的法定功能，應(yīng)該具備一些法定要素，這一方面我們是不能違背的。在除了這一基礎(chǔ)性功能外，民事起訴狀對于訴請的表達(dá)、事實(shí)和理由的陳述，都屬于基礎(chǔ)性的表達(dá)，一般最容易被裁判者和相對方關(guān)注。其在整個訴訟方案中起基礎(chǔ)性、先導(dǎo)性作用，我們在架構(gòu)時，首先要考慮到訴狀提交后，對方可能的答辯思路，裁判者將來可能的審理思路等。基于這些考慮，起訴狀的表達(dá)應(yīng)該預(yù)留相應(yīng)的回應(yīng)和準(zhǔn)備通道，以便于將來不至于出現(xiàn)事實(shí)矛盾或邏輯脫軌。另則，如代理詞，其在訴訟程序中，屬于總結(jié)性表達(dá)，主要作用是對裁判者所關(guān)注的核心問題進(jìn)行總結(jié)性或補(bǔ)充性表達(dá)。基于這一目的代理詞應(yīng)圍繞裁判者所總結(jié)的爭議焦點(diǎn)進(jìn)行架構(gòu)或者對此前表達(dá)不充足、表達(dá)錯誤的地方予以彌補(bǔ)和修正。如果不考慮法律文書的位置、作用，并作出相應(yīng)的架構(gòu)安排，將導(dǎo)致文書表達(dá)不合理，不能解決核心問題，嚴(yán)重的會導(dǎo)致觀點(diǎn)的沖突、前后邏輯混亂。

　　對特定法律文書中所涉及內(nèi)容的選擇、安排也是展現(xiàn)架構(gòu)力的重要方面。很顯然，一般在訴訟、仲裁程序中，觀點(diǎn)是隨著訴訟程序環(huán)節(jié)地不斷深入，隨著對方辯駁，也隨著裁判者關(guān)注而漸次展開的。我們通常不會在一份文書中一次性展現(xiàn)我們完整的法律方案和全部觀點(diǎn)（類似于盡職調(diào)查意見、非訴法律意見除外）。盡管我們在出具這些文書或表達(dá)觀點(diǎn)之前，已經(jīng)就可能出現(xiàn)的相反觀點(diǎn)或各種可能性設(shè)定了應(yīng)對方案，卻仍然會進(jìn)行內(nèi)容的取舍，作出技術(shù)性保留。這樣做的原因是，一方面我們在制作特定法律文書之前并不能預(yù)測相對方或裁判者的看法，無法先行表達(dá)觀點(diǎn)；另一方面，受程序延展或法律特殊規(guī)定的限制，需要在技術(shù)上、對抗有利性上進(jìn)行適當(dāng)處理。如起訴狀中，一般不會主動表達(dá)訴訟請求未過訴訟時效這一內(nèi)容，原因就在于，訴訟時效需要依相對方提出才產(chǎn)生審查可能性，對方不主張，法院或仲裁機(jī)構(gòu)不應(yīng)主動審查。基于這樣的特殊規(guī)定，便無需在起訴狀中對訴訟時效進(jìn)行主動表達(dá)，而應(yīng)做好應(yīng)對準(zhǔn)備，在將來的訴訟程序中，依照對方的主張進(jìn)行針對性反駁。

　　除了上述內(nèi)容選擇外，對于其他內(nèi)容的表述，也要進(jìn)行針對性的考量，并做出相應(yīng)安排。比如，對于案件事實(shí)的表述，當(dāng)我們敘述某某合同約定的具體內(nèi)容時，無需就所有合同內(nèi)容進(jìn)行抄錄性表述，而應(yīng)根據(jù)案情的需要，對于與小前提確立有關(guān)的重要事實(shí)，在前述辨識、提煉、關(guān)聯(lián)的基礎(chǔ)上進(jìn)行有針對性的表述。

　　內(nèi)容是本，形式為表。任何文書的內(nèi)容都需要通過一定的形式予以展現(xiàn)。特定法律文書內(nèi)容的展現(xiàn)形式、編章結(jié)構(gòu)的確定，也是架構(gòu)力的重要體現(xiàn)。從實(shí)用性角度而言，除法律對形式有特殊要求外，法律文書并不需要特定的形式，也不要求有固定的編章結(jié)構(gòu)。當(dāng)然，對于初學(xué)者或經(jīng)驗(yàn)尚不豐富的法律工作者而言，參照一定的版式進(jìn)行表達(dá)，亦是妥當(dāng)，不應(yīng)急于標(biāo)新立異，否則容易出錯。而當(dāng)經(jīng)驗(yàn)逐漸豐富時，我們自然會有駕輕就熟、輕車熟路的感覺，這時便可以稍稍隨心所欲一些。

　　盡管如此，在確定展現(xiàn)形式和結(jié)構(gòu)時也必須遵從一些基本的閱讀習(xí)慣、認(rèn)知規(guī)律甚至審美常識。比如，從裁判思維而言，按照一般的認(rèn)知規(guī)律，裁判者在接觸案件之前，對于案件事實(shí)并不具有任何預(yù)知、預(yù)判，其對案件的認(rèn)知一般開始于對事實(shí)的認(rèn)知，對事實(shí)的認(rèn)知一般開始于對原告訴稱事實(shí)的表述，而對事實(shí)判斷一方面來源于被告的答辯事實(shí)，另一方面來源于自己的經(jīng)驗(yàn)法則。基于這樣考慮，我個人一直認(rèn)為，起訴狀應(yīng)側(cè)重于展現(xiàn)案件事實(shí)，并使用自然記敘的方式展開。相應(yīng)地對于答辯狀，則應(yīng)側(cè)重于對事實(shí)或理由的反駁性表達(dá)，其可以不采用自然記敘的方式，而采用直接立大標(biāo)題，提取需要反駁事實(shí)的方式，有針對性地進(jìn)行表述。通過這樣一來一往的規(guī)范性，符合認(rèn)知規(guī)律的表達(dá)，有利于形成有效表達(dá)，也有利于裁判者快速進(jìn)入案件，總結(jié)爭議焦點(diǎn)，促進(jìn)案件高效解決。

　　六、訴訟律師之貫通能力

　　訴訟猶如棋局對壘，在作出一個動作或開啟一個程序時，需要向后思考應(yīng)對方法。高手一般可以向后預(yù)測很多步，而初學(xué)者可能只能觀察到后一步，甚至對后手根本沒有針對性地考量和安排。這樣就可能使我們的主張?jiān)阡佌惯^程中遇到阻滯，有時甚至可能導(dǎo)致程序受阻，不能有效進(jìn)行，而被迫中止、中斷。這樣的后果往往是我們不愿意看到，有時甚至難以承受。這種往后思考的能力就是訴訟律師所應(yīng)具備的貫通力。貫通力的思考方向在法律文書寫作中主要體現(xiàn)在三個方面：一為事實(shí)延展的貫通；二為法律推理的貫通；三為程序銜接的貫通。

　　事實(shí)延展的貫通，主要體現(xiàn)在以法律文書第一次所描述的事實(shí)為起點(diǎn)，以寫作者預(yù)設(shè)的整體事實(shí)為目標(biāo)，順利發(fā)展下去，直至事實(shí)終結(jié)。其中一般不能進(jìn)行事實(shí)的改變或根本性調(diào)整，即使遇到對方或裁判者的干擾、盤問，也應(yīng)當(dāng)盡可能確保事實(shí)能夠順利延展至終點(diǎn)。當(dāng)然，因新的證據(jù)出現(xiàn)或其他足以改變預(yù)設(shè)事實(shí)的情形出現(xiàn)，導(dǎo)致事實(shí)發(fā)生變化而不得不調(diào)整的情形除外。我個人在作為仲裁員裁決案件過程中，時常會發(fā)現(xiàn)這樣一種情形，申請人以被申請人存在欺詐為由要求仲裁庭撤銷合同，但在表述事實(shí)時，一會兒出現(xiàn)違約的表述，一會兒又談到侵權(quán)，在講到撤銷的理由時，仲裁申請書主張的是欺詐，在代理詞中又主張重大誤解。出現(xiàn)這種情形，最為主要的原因在于申請人在確定法律方案，形成法律文書時，缺乏貫通力，沒有注意事實(shí)的貫通，導(dǎo)致事實(shí)不能順利延展至其請求權(quán)所要求的事實(shí)終點(diǎn)，導(dǎo)致其訴請和事實(shí)理由嚴(yán)重脫節(jié)，難以得到支持。

　　法律推理的貫通，則要求作者所使用的各種推理形式，一方面在其本身的邏輯構(gòu)架內(nèi)是通達(dá)、周全的，另一方面也要求整個法律方案中涉及的各獨(dú)立推理之間不致于產(chǎn)生相互阻礙的消極影響。法律推理一般表現(xiàn)為形式推理、實(shí)質(zhì)推理和辯證推理等，形式推理又表現(xiàn)為司法三段論、歸納、類推等，實(shí)質(zhì)推理多體現(xiàn)在法律解釋、國家政策、利益衡量的考量方面，辯證推理則多出現(xiàn)在產(chǎn)生法律漏洞、法律規(guī)范涵義不清、合法與合理相悖、法律規(guī)范相互矛盾以及法律規(guī)范包含多種可能等情形下。我們所說的法律推理貫通，首先要使得這些推理可以按照其本身的邏輯進(jìn)行下去，不能產(chǎn)生推理障礙。如司法三段論對小前提的真實(shí)、精確表達(dá)，不僅要求小前提本身可信，還要求小前提與大前提進(jìn)行精準(zhǔn)匹配，同時大前提應(yīng)滿足完全法條的一般規(guī)范性要求，才可能完成三段論推理，否則不能形成可信的結(jié)論。法律推理貫通，其次要考慮整個文書甚至整個法律方案中所涉及的推理相互之間不存在制約、阻卻關(guān)系。例如在起訴狀中，最大的推理是關(guān)于訴訟請求得以成立的司法三段論推理。但在確定司法三段論各推理要素時，又涉及到對該要素能夠得以確立的推理，在確定推理要素時，又難免會涉及到對某一具體事實(shí)是否成立、具體法律規(guī)定是否適用的推理。如果照此細(xì)分下去，推理的層次將更加豐富。貫通力的運(yùn)用就是確保這些層次不一的推理可以圍繞著最大的關(guān)于訴請得以成立的推理，層層推進(jìn)，直搗黃龍，而不致于產(chǎn)生矛盾，甚至邏輯斷層。

　　程序的貫通，可以說是案件處理中最應(yīng)該考慮的一種貫通。一般來講，主要包括兩方面內(nèi)容，一是使得本程序可以順利運(yùn)用，另一方面是使得本程序可以和其他程序并行或銜接。就前者而言，比較容易理解，法律文書具有開啟程序的功能，如果出具一個法律文書開啟了某項(xiàng)程序，自然要考慮這個程序是否能夠順利進(jìn)展。如不能順利進(jìn)展，可能出現(xiàn)哪些干擾因素，應(yīng)該如何應(yīng)對等。比如，提起訴訟或仲裁時，我們就應(yīng)該考慮到管轄權(quán)異議、中止訴訟（仲裁）、駁回起訴（仲裁申請）的可能性等等。對于這些可能導(dǎo)致本程序不能順利進(jìn)行的事項(xiàng)，都需要提前預(yù)判，必要時在文書中要做好相應(yīng)安排。針對后者而言，法律方案往往是一個整體，我們在處理具體法律事務(wù)時，不能僅考慮本程序的推進(jìn)，還要考慮到其他程序的并行或銜接。這樣才能從根本上解決我們所面臨的法律問題，或者從最終極角度明確可能遇到的法律風(fēng)險(xiǎn)。比如，在提起訴訟之初，在確定訴訟請求時，就應(yīng)該充分考慮到該請求是否能夠強(qiáng)制執(zhí)行。實(shí)踐中出現(xiàn)很多文書所確立的請求，其表述方法難以或不可能得到強(qiáng)制執(zhí)行。例如，在損害公司利益糾紛案件中公司在整個案件中所處的地位，以及作為法律裁判可能確定的利益歸屬主體等，都應(yīng)當(dāng)在確定當(dāng)事人身份同時貫通性考慮強(qiáng)制執(zhí)行程序的推進(jìn)。又如夫妻共同債務(wù)應(yīng)如何確立，如何與執(zhí)行程序相銜接，公司責(zé)任與股東責(zé)任在訴訟和執(zhí)行程序的責(zé)任銜接等問題，都需要我們具備深厚的貫通力，并有意識的加以運(yùn)用，才能從整體上保證法律方案的全程實(shí)施。

　　七、技能在思維間跳躍

　　訴訟律師通過培養(yǎng)、訓(xùn)練，建立前述能力體系后，應(yīng)盡量將這些能力融合進(jìn)不同的思維模式中去運(yùn)行，而不應(yīng)將其置于一種思維模式之下，否則仍可能形成案件處理紕漏，甚至產(chǎn)生基礎(chǔ)性、方向性錯誤。其中，最重要的思維轉(zhuǎn)換體現(xiàn)在當(dāng)事人利益最大化思維模式和裁判者居中決斷思維模式，也即代理人思維模式和裁判者思維模式的融合。主要體現(xiàn)在以下幾個方面：一是思維方向。代理人思維模式一般是順向思維模式，即按照事實(shí)、爭議、利益、責(zé)任這一軸線漸次展開思考，并形成利益最大化結(jié)論；而裁判者思維模式更多的是逆向思維模式，即先建立類型化爭議模型，再以該類型化爭議中所體現(xiàn)的一般事實(shí)模型去比照本案事實(shí)，以模型化事實(shí)所對應(yīng)的一般性法律關(guān)系架設(shè)去匹配本案法律關(guān)系，以一般模型化法律關(guān)系所促成的責(zé)任承擔(dān)初始印象去印證本案責(zé)任體系。二是思維層次。代理人思維模式一般是單層，即一般僅設(shè)置原、被告各自的邏輯起點(diǎn)，并以此為基礎(chǔ)設(shè)立自己的思維層，或點(diǎn)對點(diǎn)攻擊、破壞對方的思維層；而裁判者思維模式更多的是多層次思維模式，一方面要考慮原告的起訴面又要考慮被告的答辯面，甚至還要考慮案外主體，社會公益等，并且同時要考慮實(shí)體和程序問題。這就好比原告、被告都基于各自利益在打地基為自己構(gòu)建一道墻，只需不斷地建設(shè)自己的墻體，或破壞別人的墻體；而裁判者則需要利用雙方提供的磚瓦、混凝土等，利用自己的邏輯基礎(chǔ)確保建設(shè)一間完整的房子，既要平穩(wěn)，又不能有漏洞，還不能突破紅線。這間房子就是裁判者經(jīng)過審理所要形成的裁判文書。三是思維寬度。代理人思維往往在一個點(diǎn)、一條線，或僅在自己的利益層面。裁判者思維既要從面到點(diǎn)去匹配和關(guān)注雙方的事實(shí)、焦點(diǎn)、責(zé)任，又需要以某一個點(diǎn)展開到某個面上去進(jìn)行周全、封閉考慮。

　　訴訟律師應(yīng)盡量突破代理人思維模式，更多地滑向裁判者思維模式，并在兩種思維模式中進(jìn)行切換、比照。這樣可以使我們的法律方案在思維方向上來回運(yùn)行，不致于受阻；使我們的法律方案層次豐富，結(jié)構(gòu)穩(wěn)定；使我們的法律方案基礎(chǔ)更加寬廣，架構(gòu)空間更大，騰挪余地更大。

　　八、結(jié)語

　　“如果說就某特定國度的特定時期而言法律是命令，那么把它放在人類歷史的長河中考察，法治社會的法律又是一種永恒的理性對話過程。它是一種‘對話’，乃是指法律是在各種不同的觀點(diǎn)及利益的交鋒與辯論中不斷獲得產(chǎn)生、變更與發(fā)展；它是一種‘理性’對話，乃是指這種對話在本質(zhì)上是一種平和而非暴力的說理過程。”從這個意義上講，全國性的大成訴辯大賽不僅僅是大成人的一次集體提升，某種程度上說也是法律變更與發(fā)展的一次助力，是在崇高法治理想孕育下的一次精湛的、美妙的、平和而非暴力說理技能的全面展示。

　　作者簡介：許永盛律師，大成廣州辦公室高級合伙人，廣州仲裁委員會仲裁員、專家委員會委員，中山大學(xué)法學(xué)院法律碩士項(xiàng)目導(dǎo)師，廣州市律師協(xié)會財(cái)稅法律專業(yè)委員會主任，中國法學(xué)會財(cái)稅法學(xué)研究會理事，首屆大成杯青年律師模擬法庭大賽初賽最佳公訴人、復(fù)賽最佳辯手，第二屆大成杯青年律師模擬法庭大賽審判長，第三屆大成杯爭議解決訴辯大賽功勛教練，第三、四屆大成杯爭議解決訴辯大賽首席仲裁員。